Besluit statutenwijziging was vernietigbaar en niet nietig

Vier broers houden indirect alle aandelen in een BV. Broer X heeft de statuten gewijzigd waardoor de verplichting tot aanbieding van aandelen aan de overige broers niet meer gold bij overlijden. De andere broers stellen dat het besluit tot statutenwijziging nietig is, aangezien X de aandeelhoudersvergadering eerder was gestart en het besluit had genomen voordat de andere broers waren gearriveerd.

Volgens de Hoge Raad is het besluit niet nietig, maar slechts vernietigbaar. In het Wijsmuller-arrest (15 juli 1968, ECLI:NL:HR:1968:AC4232) is bepaald dat voor de besluitvorming van een orgaan alle stemgerechtigden in gelegenheid moeten zijn gesteld om aan de besluitvorming deel te nemen. Door de vergadering te vroeg te starten, is in strijd gehandeld met deze norm, waardoor sprake is van strijd met wettelijke of statutaire bepalingen die het tot stand komen van besluiten regelen, wat het besluit vernietigbaar maakt. De termijn voor vernietiging van het besluit is echter al vervallen, aangezien meer dan een jaar is verstreken.