Kan omzetbelasting al worden afgetrokken als factuur wordt uitgereikt voordat prestatie is verricht?

Opdrachtgever K is een vastgoedhandelaar en uit dien hoofde ondernemer voor de omzetbelasting. In oktober 2008 bereikt hij met aannemer A overeenstemming over de bouw van een nieuw bedrijfspand. A reikt in diezelfde maand aan K een bescheid uit waarop de aanneemsom en een bedrag aan omzetbelasting staan vermeld. K betaalt het bedrag niet, maar trekt de in rekening gebrachte omzetbelasting wel af in de aangifte OB over het vierde kwartaal 2008. De bouw start in januari 2009 en vanaf dat moment zendt A aan K termijnnota''s die K betaalt. De vraag is of K de omzetbelasting terecht heeft afgetrokken in 2008.

De Hoge Raad overweegt dat de Wet OB geen voorschrift kent met betrekking tot het eerste tijdstip waarop een factuur kan worden uitgereikt voor een overeengekomen prestatie. Dit betekent dat een factuur ook kan worden uitgereikt voordat een prestatie is verricht en dat dit de gevolgen heeft die de Wet aan het uitreiken van een factuur verbindt. De Hoge Raad verwijst de zaak naar Hof Den Bosch om te onderzoeken of het in oktober 2008 uitgereikte bescheid kwalificeert als een factuur. Als het Hof tot het oordeel komt dat dit geen factuur is, dan moet worden onderzocht of op grond van art. 37 Wet OB de Inspecteur terecht de omzetbelasting naheft bij K of dat hij zich eerst tot de aannemer had moeten wenden.