Kantonrechter wijst verzoek tot overdracht onderneming aan kind af omdat geen sprake is van geschil

Erflater E is gehuwd met A, zij hebben samen twee kinderen, B en C. E heeft een maatschap samen met A en B. Tot de nalatenschap, waarop de wettelijke verdeling van toepassing is, behoort het maatschapsaandeel van E. B zet de onderneming alleen voort. De erfgenamen verzoeken de Kantonrechter op grond van art. 4:38 BW te beschikken dat de goederen van de door de maatschap gedreven onderneming worden overgedragen aan B. Dit zou volgens de Belastingdienst de enige manier zijn om een beroep te kunnen doen op de bedrijfsopvolgingsfaciliteiten (art. 35b e.v. SW).
De Kantonrechter wijst het verzoek af omdat geen sprake is van een geschil. Volgens de Kantonrechter volgt uit de formulering van art. 4:38 BW dat de Kantonrechter slechts in beeld is om een beslissing te nemen op grond van art. 4:38 BW, indien er een geschil bestaat tussen een kind van erflater enerzijds en de rechthebbende(n) anderzijds.
De Kantonrechter overweegt verder dat niet valt in te zien waarom alleen sprake is van een overdracht in het kader van de nalatenschap, als die bestaande overeenstemming tot overdracht van de onderneming wordt bekrachtigd door de Kantonrechter. Het feit dat het kind van de erflater deze bevoegdheid heeft, betekent niet dat het recht op medewerking aan een overdracht niet zou bestaan zonder een verzoek in rechte om medewerking aan de overdracht ook als verplichting vast te stellen.